美国SEC和FINRA对加密货币对冲基金经理和券商采取执法行动

2018年10月24日 23:37
來源:香港奇点财经

本文转自jdsupra,由奇点财经翻译,原文作者Perkins Coie。

美国证券交易委员会(SEC)和金融业监管局(FINRA)在上个月宣布三项对数字资产的执法行动。其中SEC对Crypto Asset Management 公司以及 Timothy Enneking,TokenLot公司以及 Lenny Kugel和Eli L. Lewitt,FINRA对Timothy Tilton Ayre提起诉讼。这些公司的行为与SEC在2017年DAO报告中提出的警告一致,涉及到了违规销售代币化的证券。

正如美国证券交易委员会执法部门联合主任 Stephanie Avakian 在关于TokenLot的新发言中所述,“美国证券法允许SEC通过监管券商来保护投资者,包括那些提供ICO和加密货币二级市场交易服务人。SEC希望这些券商能够主动联系SEC,满足证券法的要求。

本文总结每个案例的经验与教训,以下是详细的解析与要点:

1、投资于数字资产的私募基金并不可以逃避SEC的监管。
2、代币交易平台如果交易“证券类”代币,则需要注册为券商。
3、进入数字资产领域的公司可能需要承担新的义务,例如雇用独立实体来管理和销毁数字资产。
4、采取迅速行动可能有助于减轻处罚。

关于 Crypto Asset Management 

SEC发现Crypto Asset Management (CAM)基金从来都没有以投资公司的身份进行过注册,它避开了与持有和交易证券有关的注册规定,因此“故意”违反了美国证券法。这是SEC首次对一家管理数字资产的基金采取行动,标志着该委员会对加密数字货币的执法行动已经从这些数字资产本身扩展到了对其进行投资的实体。

根据SEC的说法,位于加州的对冲基金CAM及其唯一负责人Timothy Enneking,在2017年底四个月内筹集了超过360万美元的资金,同时虚假宣称该基金受到美国证券交易委员会监管并拥有向该机构注册的登记证明。在未注册以及并未得到豁免的条件下公开发行并将基金的40%以上投资于数字资产证券。SEC表示,该基金作为未注册的投资公司运营。美国证券交易委员会还发现,CAM和Enneking与该基金的众多投资者之间并不相识,并通过其网站,社交媒体账户和传统媒体采访来征集这些投资。

经SEC工作人员联系后,该公司立即停止了基金的发行,并对管理公司的网站,营销材料和提供程序进行了审查。此外,管理公司向每位投资者发出撤销要约,并披露了此前对投资者和潜在投资者的虚假陈述。虽然立即采取了这些措施,但SEC对该公司和Enneking进行了谴责,并要求他们支付20万美元罚款。在一份新闻稿中,SEC执法资产管理部门联席主管C. Dabney O’Riordan表示,“投资数字资产的基金越来越多,投资顾问必须确保他们提供的基金遵守适用的注册义务,并且必须明确地向投资者描述其资金的监管状况。”

关于Tokenlot

SEC还对未注册的加密货币经纪人TokenLot提出指控。该公司称自己为“ICO Superstore”。SEC称,总部位于密歇根州的TokenLot及其所有者Lenny Kugel和运营人Eli L. Lewitt在宣传期网站时,将其描述为购买加密货币以及参与ICO的门户。 TokenLot收到来自超过6100名散户投资者的订单,并处理过200多种不同的代币,并获得了约112000万美元的所得,SEC发现其中包括证券。不过SEC并没有提到哪些数字资产属于证券,以及他们为何属于证券。

SEC指出,TokenLot、Kugel和Lewitt在进行上述行为时,需要作为券商在SEC注册,但他们并未注册。为了配合美国证券交易委员会的调查,TokenLot自愿开始清盘并退还投资者对未履行订单的付款。 TokenLot、Kugel和Lewitt被指控违反了“证券交易法”第15(a)条和“证券法”第5(a)和(c)节关于证券登记规定。不过他们的迅速配合减轻了处罚

TokenLot、Kugel和Lewitt同意支付471000美元的罚款以及7929美元的利息。此外,在一个不寻常的步骤中,他们将保留一个独立的第三方来盘点并销毁TokenLot的剩余数字资产,然而,SEC没有具体说明这是否包括破坏比特币和以太币等数字资产(SEC已经认定比特币和以太币不是证券)。Kugel和Lewitt还同意每人支付45000美元的罚款并被禁止在从事相关活动(三年后可以再次申请)。

FINRA执法部诉Timothy Tilton Ayre

美国金融业监管局(FINRA)对马萨诸塞州阿加瓦姆的券商Timothy Tilton Ayre提起了一起涉及加密货币的处罚行动,指控他犯有证券欺诈罪和非法经销未经注册的加密货币HempCoin。FINRA称,Ayre发行和出售HempCoin是为了给他的“毫无价值”的上市公司——洛基山Ayre股份有限公司(RMTN)提供资金,该公司将HempCoin宣传为“第一种有有价证券支持的代币”,并宣传有关RMTN的欺诈性和误导性的声明。从FINRA的投诉来看,Ayre购买了HempCoin的权利,并以RMTN普通股作为担保出售了这些代币。截至2017年底,投资者在两家加密货币交易所买卖了逾8100万股HempCoin证券。

深入思考

投资于数字资产的私人基金并非可以逃避审查。SEC 针对CAM的行动表明,投资数字资产的私人基金管理人员并不可逃避联邦证券法和SEC的管理。经理应仔细考虑自己的基金如何适用于联邦和州证券法,并认识到基金可能需要依赖不同法规下注册多项豁免。基金和管理人员需要考虑的因素包括:

1、基金是否需要向美国证券交易委员会注册,还是可以依赖适用的豁免(例如,规则506(b),第3(c)(1)或3(c)(7)条等)?

2、基金的经理或投资人是否符合“投资顾问”的定义?如果是,是否需要向SEC或国家注册?是否有经理可以依赖的豁免(例如免除报告顾问?

3、根据联邦和州法律,基金投资的数字资产是“证券”吗?管理者是否有一个程序来评估每项投资,以确定它是否是联邦和州法律下的证券?

4、基金或基金经理是否提出了任何适用的申请(例如表格D,表格ADV等)?

5、经理的网站是否公开讨论并募集基金(即面向公众发售)?经理或与基金有关联的任何人是否在基金网站、社交媒体或会议期间发表了任何不实或误导性的陈述?经理或与基金有关的任何人是否就该基金作出任何可被视为“一般性募集”的公开声明?

代币交易平台。美国证券交易委员会对TokenLot采取的行动是对代币交易平台的首次执法行动,以及针对未注册的券商的首次行动。加上FINRA对Ayre的投诉,这些行为表明了数字资产被视为证券时存在的风险。特别是,任何获得基于交易费的代币交易平台或代币交易者、包括成功费用、佣金或任何取决于结果的费用,都可以被视为券商。与上述投资基金一样,券商必须在美国证券交易委员会注册或获得豁免。因此,如果存在相应的数字资产是证券的风险,则必须考虑以下因素,包括:

1、代币交易平台或代币交易者的补偿结构是什么?它是否收取固定费用?或者它是否赚取基于交易的收入(例如佣金)?
2、他是否有资格获得券商注册的豁免之一?
3、如果必须注册为券商,是否已提交任何必要的申报(例如表格BD)或在FINRA注册成为会员?相关经理和或员工是否具备必要的系列资格(例如,7系列,65系列,66系列等)?

一些数字代币是“证券”。在SEC的两项诉讼中,SEC确定至少有一些涉及的数字代币是证券。在针对TokenLot的命令中,SEC指出,投资者可以“使用其他数字资产(如比特币和以太网)支付数字代币”,TokenLot推广和出售的代币中的一些是证券。“在针对Crypto Asset Management的命令中,SEC发现该基金投资,持有和交易某些属于证券的数字资产。然而,在这两种情况下,证券交易委员会都没有确定哪些代币是证券或提供任何关于为什么这些数字资产是证券的分析。尽管SEC没有宣布任何对相关数字代币本身的行动,但必须考虑SEC会是否在考虑对这些证券代币的创建者采取行动。

监管机构的新举措。随着SEC继续对未注册产品相关的公司进行行政命令,公司可能被要求在任何处罚的基础上承担新的义务,例如雇佣独立实体来管理数字资产,费用由公司承担。

采取及时行动可能有助于减轻处罚。美国证券交易委员会的两项行动均肯定了相关方迅速采取的补救措施,对TokenLot的命令中 甚至强调,补救措施是委员会决定不加重处罚的因素。因此,数字资产领域的公司及其律师应在发现问题时考虑及时采取补救措施,尤其在被SEC联系后。

代币交易平台收购注册券商。美国证券交易委员会和美国金融业监管局对券商的执法行动是在几个数字资产交易平台于2018年采取肯定行动以遵守券商法律和法规之后实施的。据彭博社和其他新闻媒体报道,有几个平台要么自己注册为券商,要么最近收购了已经注册为券商的公司。正如对TokenLot和Ayre执法行动所证明的那样,这些行为可以降低进入行业的风险并促进新产品的诞生。

结论

SEC和FINRA的行动是数字资产监管方面值得注意的重磅消息,尽管他们没有明确说明任何特定的数字资产是否属于证券。这些行动表明监管机构会对参与买卖数字资产的各方执行证券法。投资于数字资产的私募基金经理和私募基金可能面临未能遵守注册要求的后果。此外,SEC表示愿意在数字资产环境中建立新的补救措施,要求TokenLot聘请独立中介来管理和销毁其代币。SEC的行动也说明了进行迅速补救措施将会减轻惩罚。

原文链接:https://www.jdsupra.com/legalnews/sec-and-finra-target-cryptocurrency-10195/